在工程建設(shè)中，發(fā)包人往往要求承包人提供履約保證金，以保證承包人能夠按合同約定履行其義務(wù)。那么，工程履約保證金能不能用？具體情況需要區(qū)分不同情形分析。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十八條的規(guī)定，投標(biāo)方不得使用履約保證金作為其履約過(guò)程中墊付款項(xiàng)。同時(shí)，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》第二十條也明確規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)按合同約定開立專用保證金賬戶，履約保證金應(yīng)存入該賬戶，專項(xiàng)用于保證合同履行，承包人不應(yīng)動(dòng)用該保證金。
因此，在一般情況下，承包人不能動(dòng)用履約保證金。如果承包人動(dòng)用履約保證金，發(fā)包人有權(quán)向法院提起訴訟，要求承包人返還履約保證金并支付利息；同時(shí)，承包人的行為也有可能被認(rèn)定為違約，將承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
雖然一般情況下履約保證金不能用，但在某些特殊情況下，承包人可以通過(guò)法律途徑申請(qǐng)使用履約保證金。具體包括以下幾種情形：
發(fā)包人未按合同約定支付工程進(jìn)度款的，承包人可以申請(qǐng)使用履約保證金。《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》第二十條第二款規(guī)定，發(fā)包人未按合同約定支付工程進(jìn)度款的，承包人可以在工程進(jìn)度款到期后30天內(nèi)，書面通知發(fā)包人，要求動(dòng)用履約保證金支付工程進(jìn)度款。同時(shí)，《**人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第三條也規(guī)定，承包人因法定原因或者不可抗力事由致使工程停工、緩建或者拖延工期的，在法定期限內(nèi)申請(qǐng)使用履約保證金的，人民法院應(yīng)予支持。 發(fā)包人不履行其合同義務(wù)，造成承包人損失的，承包人可以申請(qǐng)使用履約保證金。例如，發(fā)包人未提供施工場(chǎng)地、設(shè)計(jì)圖紙等必要條件，導(dǎo)致工程無(wú)法正常進(jìn)行，承包人可以申請(qǐng)使用履約保證金來(lái)彌補(bǔ)其損失。 雙方解除合同或因不可抗力原因終止合同時(shí)，經(jīng)發(fā)包人同意，承包人可以申請(qǐng)使用履約保證金。例如，雙方協(xié)商解除合同，發(fā)包人同意承包人使用履約保證金來(lái)支付工程款；或者因不可抗力原因?qū)е潞贤K止，承包人可以申請(qǐng)使用履約保證金來(lái)補(bǔ)償其損失。如果承包人符合上述特殊情形，可以按照以下程序申請(qǐng)使用履約保證金：
向發(fā)包人提出書面申請(qǐng)。申請(qǐng)書中應(yīng)說(shuō)明使用履約保證金的理由、金額及用途。 發(fā)包人審核申請(qǐng)。發(fā)包人收到申請(qǐng)后，應(yīng)在30天內(nèi)審查申請(qǐng)，并作出是否同意的決定。 雙方達(dá)成一致。如果發(fā)包人同意承包人使用履約保證金，雙方應(yīng)簽訂協(xié)議，約定履約保證金的使用方式、 сроки и другие условия. 辦理解凍手續(xù)。雙方達(dá)成一致后，承包人應(yīng)向保證機(jī)構(gòu)辦理解凍手續(xù)，將履約保證金轉(zhuǎn)入發(fā)包人指定的賬戶。如果承包人未經(jīng)發(fā)包人同意，擅自使用履約保證金，將承擔(dān)以下法律后果：
返還履約保證金并支付利息。發(fā)包人有權(quán)向法院提起訴訟，要求承包人返還履約保證金并支付利息。 承擔(dān)違約責(zé)任。承包人的行為可能被認(rèn)定為違約，發(fā)包人可以要求承包人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。 取消承包資格。在嚴(yán)重的情況下，發(fā)包人可以取消承包人的承包資格。為了避免不必要的糾紛，承包人在使用履約保證金時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
認(rèn)真了解合同條款，明確履約保證金的用途和禁止動(dòng)用的情形。 在特殊情況下需要使用履約保證金時(shí)，應(yīng)及時(shí)向發(fā)包人提出書面申請(qǐng)，並取得發(fā)包人的同意。 做好履約保證金使用的記錄，在工程竣工結(jié)算時(shí)向發(fā)包人報(bào)送使用情況。 誠(chéng)信履約，避免違約行為，以免承擔(dān)不利的法律后果。總之，工程履約保證金是一項(xiàng)重要的合同擔(dān)保方式，承包人在使用履約保證金時(shí)應(yīng)嚴(yán)格遵守合同約定及法律規(guī)定，切實(shí)保障工程建設(shè)的順利進(jìn)行。
