履約保證金是指承包人在簽訂合同時(shí)向訂立建設(shè)工程施工合同的另一方（發(fā)包人）繳納一定金額的資金，以擔(dān)保承包人在履行合同中按質(zhì)按量完成其約定義務(wù)的擔(dān)保形式。
第310條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)向另一方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約造成的損失賠償額的計(jì)算方法。
第311條規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
第318條規(guī)定：“擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)按照約定履行擔(dān)保責(zé)任。擔(dān)保人未按約定履行擔(dān)保責(zé)任的，債權(quán)人可以請(qǐng)求擔(dān)保人承擔(dān)保證擔(dān)保責(zé)任。”
第3條規(guī)定：“當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同中關(guān)于履約保證金性質(zhì)的約定，應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同的具體內(nèi)容確定。當(dāng)事人對(duì)合同中履約保證金性質(zhì)沒有約定的，視為建設(shè)工程施工合同履行的擔(dān)保?！?/p>
第37條規(guī)定：“承包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定向發(fā)包人提供履約保證金或者其他形式擔(dān)保
第38條規(guī)定：“發(fā)包人對(duì)履約保證金的使用，應(yīng)當(dāng)用于彌補(bǔ)因承包人違約給發(fā)包人造成的損失。當(dāng)履約保證金不足以彌補(bǔ)發(fā)包人損失時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足扣除履約保證金后的全部損失。發(fā)包人對(duì)承包人違約造成的發(fā)包人損失不足以彌補(bǔ)時(shí)，可以請(qǐng)求承包人超出履約保證金范圍繼續(xù)承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任?！?/p>
1、獨(dú)立性：履約保證金與發(fā)包人與承包人之間相互欠付的價(jià)款、工程款或其他款項(xiàng)獨(dú)立。履約保證金的發(fā)放、扣留、使用等行為不受相互欠款影響。
2、擔(dān)保性：履約保證金的本質(zhì)是擔(dān)保，其主要作用是確保了承包人在合同履行過程中如出現(xiàn)違法、違規(guī)、違約等行為，發(fā)包人可以依法對(duì)履約保證金優(yōu)先受償。
3、強(qiáng)制性：除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，建設(shè)工程合同中必須約定履約保證金。
4、限額性：履約保證金的金額不得超過合同總造價(jià)的一定比例，一般不超過5%，特殊情況下**不得超過15% （《建設(shè)工程合同條例》）。
履約保證金主要用于以下用途：
1、賠償發(fā)包人因承包人違約而造成的損失；
2、承擔(dān)發(fā)包人支付合同價(jià)款以外的其他費(fèi)用；
3、支付工程缺陷責(zé)任期內(nèi)的維修、修繕費(fèi)用。
發(fā)包人有權(quán)在承包人違約、未按合同約定履行義務(wù)的情況下，扣留全部或部分履約保證金。
承包人已按約履行合同義務(wù)的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在收到承包人完成工程結(jié)算后的十五日內(nèi)，或遲延履行導(dǎo)致承包人違反合同的，在承包人收到發(fā)包人遲延履行通知后的十五日內(nèi)，將履約保證金余款如數(shù)返還承包人。
如果發(fā)包人與承包人對(duì)履約保證金的使用發(fā)生爭議，發(fā)包人或者承包人可以向人民法院提起訴訟。
履約保證金制度是保障建設(shè)工程合同履行的重要機(jī)制，對(duì)于維護(hù)建設(shè)工程參與各方合法權(quán)益具有重要意義。各方在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定和合同約定合理確定履約保證金的金額、用途、扣留和返還條件等內(nèi)容，以確保履約保證金的有效使用和規(guī)范管理，促進(jìn)建設(shè)工程市場(chǎng)的健康發(fā)展。
