全墊質(zhì)可以不用履約擔(dān)保嗎？

前言

工程招投標(biāo)中，履約擔(dān)保是一種保障工程履約的合同保證方式，在一定程度上可以降低業(yè)主方的履約風(fēng)險(xiǎn)。但是，如果招標(biāo)文件中明確規(guī)定采用全墊質(zhì)方式，是否還需要提供履約擔(dān)保，引起了業(yè)界的**討論。本文將對相關(guān)法律規(guī)定、工程慣例和行業(yè)實(shí)踐進(jìn)行分析，探討全墊質(zhì)是否可以免除履約擔(dān)保。

一、法律規(guī)定

根據(jù)《建筑法》第九十二條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在工程開工前，向中標(biāo)人收取一定數(shù)額的履約保證金，也可以采用其他方式提供履約保證。”該條規(guī)定并未明確規(guī)定全墊質(zhì)方式是否可以免除履約擔(dān)保。但是，從法律的目的是為了保障業(yè)主方的履約權(quán)益出發(fā)，全墊質(zhì)方式并不能完全取代履約擔(dān)保的作用。

二、工程慣例

在工程招投標(biāo)實(shí)踐中，通常采用以下兩種履約擔(dān)保方式：履約保證金和保函。履約保證金需要業(yè)主方在工程開工前支付給承包人，而保函則由承包人向銀行申請，由銀行向業(yè)主方提供擔(dān)保。全墊質(zhì)方式是一種非傳統(tǒng)的履約擔(dān)保方式，是指承包人以履約保證金以外的其他形式提供擔(dān)保，如：自有資金抵押、項(xiàng)目資產(chǎn)抵押等。雖然全墊質(zhì)方式在一定程度上可以保障業(yè)主方的履約權(quán)益，但其保障程度不如履約保證金和保函。

三、行業(yè)實(shí)踐

在工程招投標(biāo)行業(yè)中，全墊質(zhì)方式的使用并不普遍。根據(jù)中國工程咨詢協(xié)會發(fā)布的《2020年中國工程咨詢行業(yè)發(fā)展報(bào)告》，全墊質(zhì)方式在工程招投標(biāo)中的使用比例僅為5.2%。這表明，全墊質(zhì)方式在業(yè)內(nèi)尚未得到**認(rèn)可。同時，由于全墊質(zhì)方式缺乏明確的法律規(guī)定和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)際操作中存在較大的爭議和風(fēng)險(xiǎn)。

四、全墊質(zhì)的優(yōu)缺點(diǎn)

全墊質(zhì)方式相較于傳統(tǒng)履約擔(dān)保方式，具有以下優(yōu)點(diǎn)：一是減輕了承包人的融資壓力，二是加快了工程開工進(jìn)度，三是有利于保障工程質(zhì)量。但是，全墊質(zhì)方式也存在以下缺點(diǎn)：一是保障程度不如傳統(tǒng)履約擔(dān)保方式，二是有可能導(dǎo)致承包人資金鏈斷裂，三是增加了業(yè)主方的風(fēng)險(xiǎn)。

五、是否可以不用履約擔(dān)保

綜上所述，雖然全墊質(zhì)方式在一定程度上可以保障業(yè)主方的履約權(quán)益，但是，其保障程度不如傳統(tǒng)履約擔(dān)保方式，且在實(shí)際操作中存在較大的爭議和風(fēng)險(xiǎn)。因此，建議在工程招投標(biāo)中，即使采用全墊質(zhì)方式，也應(yīng)當(dāng)同時要求承包人提供履約擔(dān)保，以**限度地保障業(yè)主方的履約權(quán)益。當(dāng)然，在特殊情況下，如業(yè)主方有充分的理由相信承包人的履約能力，且經(jīng)過嚴(yán)格的風(fēng)險(xiǎn)評估后，可以考慮不要求提供履約擔(dān)保。

六、風(fēng)險(xiǎn)提示

如果業(yè)主方在采用全墊質(zhì)方式的情況下免除了承包人的履約擔(dān)保，需要注意以下風(fēng)險(xiǎn)：一是承包人履約出現(xiàn)問題時，業(yè)主方將面臨較大的經(jīng)濟(jì)損失；二是承包人在資金鏈斷裂的情況下，可能會放棄工程，導(dǎo)致工程爛尾；三是承包人可能會將全墊質(zhì)資金挪作他用，造成業(yè)主方的損失。

七、建議

為了降低全墊質(zhì)方式帶來的風(fēng)險(xiǎn)，建議業(yè)主方采取以下措施：一是選擇信譽(yù)良好、履約能力強(qiáng)的承包人；二是進(jìn)行嚴(yán)格的履約風(fēng)險(xiǎn)評估；三是加強(qiáng)工程監(jiān)管，定期驗(yàn)收工程進(jìn)度；四是制定完善的合同條款，明確雙方的權(quán)責(zé)；五是及時向銀行或保險(xiǎn)公司索賠。

總結(jié)

全墊質(zhì)方式是否可以不用履約擔(dān)保，是一個復(fù)雜的法律和工程問題。在實(shí)際操作中，需要綜合考慮法律規(guī)定、工程慣例、行業(yè)實(shí)踐和具體工程情況，權(quán)衡利弊，做出慎重決策。一般情況下，建議在采用全墊質(zhì)方式的情況下同時要求承包人提供履約擔(dān)保，以**限度地保障業(yè)主方的履約權(quán)益。同時，業(yè)主方應(yīng)采取有效的風(fēng)險(xiǎn)控制措施，降低全墊質(zhì)方式帶來的風(fēng)險(xiǎn)。