履約擔(dān)保未經(jīng)股東會決議，其效力分析
**引言** 履約擔(dān)保是一種常見的合同擔(dān)保方式，指擔(dān)保人保證被擔(dān)保人履行合同義務(wù)的民事法律行為。在公司法中，履約擔(dān)保是否需要經(jīng)過股東會決議是一個重要且爭議性較大的問題。本文將從法律依據(jù)、司法實踐和理論分析等角度對該問題進行深入探討。 **一、法律依據(jù)** 《公司法》第20條規(guī)定，公司董事會對重大經(jīng)營事項的決策權(quán)屬于股東會。其中，“重大經(jīng)營事項”包括： * 購買、出售、租賃重大資產(chǎn)； * 股權(quán)轉(zhuǎn)讓； * 公司分立、合并、解散； * 聘任、解聘**管理人員等。 然而，對于履約擔(dān)保是否屬于《公司法》第20條規(guī)定的“重大經(jīng)營事項”，法律上并無明確規(guī)定。 **二、司法實踐** 司法實踐中對履約擔(dān)保是否需要經(jīng)過股東會決議的認識并不統(tǒng)一。 部分法院認為，履約擔(dān)保是法人對公司債務(wù)的擔(dān)保行為，具有重大意義，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過股東會決議。例如，**人民法院（2017）**法民終135號民事判決書中明確指出：“公司向債權(quán)人提供履約擔(dān)保，根據(jù)公司法第二十條的規(guī)定，必須提交股東會審議?！? 另一部分法院則認為，履約擔(dān)保并不是公司有限責(zé)任的突破，不屬于重大經(jīng)營事項，無需經(jīng)過股東會決議。例如，深圳中院（2014）深中法民四終字第2014001302號民事判決書中指出：“涉案履約擔(dān)保屬法人擔(dān)保中的個人擔(dān)保，并非股東個人對公司債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，當(dāng)然也不能認為是突破公司有限責(zé)任的擔(dān)保。對該類法人擔(dān)保，沒有規(guī)定必須經(jīng)由股東會、董事會決議方能生效，而應(yīng)依據(jù)合同法第十八章有關(guān)一般保證的規(guī)定處理?！? **三、理論分析** **1. 履約擔(dān)保與重大經(jīng)營事項** 從履約擔(dān)保的性質(zhì)來看，它屬于法人擔(dān)保的一種，即公司以自己的資產(chǎn)對外承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。因此，履約擔(dān)?？梢砸暈楣举Y產(chǎn)的一種處分行為。 根據(jù)《公司法》第20條的規(guī)定，重大經(jīng)營事項是指公司經(jīng)營活動中對公司資產(chǎn)有重大影響的事項。因此，對于履約擔(dān)保是否屬于重大經(jīng)營事項，關(guān)鍵在于判斷其是否對公司資產(chǎn)產(chǎn)生重大影響。 實務(wù)中，履約擔(dān)保的具體內(nèi)容和標的可能千差萬別。如果履約擔(dān)保的標的金額不大，擔(dān)保范圍不涉及公司核心資產(chǎn)，且不影響公司正常經(jīng)營，則難以認定其對公司資產(chǎn)產(chǎn)生重大影響。 **2. 股東會決議的必要性** 股東會決議是股東行使管理權(quán)的重要形式。其目的是為了確保股東對公司重大經(jīng)營事項擁有知情權(quán)和決策權(quán)，防止公司管理層濫用職權(quán)損害股東利益。 對于履約擔(dān)保是否需要經(jīng)過股東會決議，關(guān)鍵在于衡量股東會決議制度的目的性與履約擔(dān)保的具體內(nèi)容及風(fēng)險之間的關(guān)系。如果履約擔(dān)保的標的金額不大，擔(dān)保范圍不涉及公司核心資產(chǎn)，且不影響公司正常經(jīng)營，則股東會決議制度的目的性可能相對較弱。反之，如果履約擔(dān)保的標的金額較大，擔(dān)保范圍涉及公司核心資產(chǎn)，且可能影響公司正常經(jīng)營，則股東會決議制度的目的性可能相對較強。 **3. 公司章程的規(guī)定** 公司章程是公司自主治理的產(chǎn)物。對于履約擔(dān)保的決策程序，公司章程可以對此進行特別規(guī)定。如果公司章程明確規(guī)定了履約擔(dān)保的決策程序，則應(yīng)當(dāng)按照章程的規(guī)定處理。 **四、實踐建議** 在現(xiàn)實生活中，對于履約擔(dān)保是否需要經(jīng)過股東會決議，建議企業(yè)從以下幾個方面綜合考慮： * **履約擔(dān)保的標的金額、擔(dān)保范圍及風(fēng)險程度；** * **股東會決議制度的目的性與履約擔(dān)保具體內(nèi)容及風(fēng)險之間的關(guān)系；** * **公司章程的具體規(guī)定。** 如果履約擔(dān)保的標的金額不大，擔(dān)保范圍不涉及公司核心資產(chǎn)，且不影響公司正常經(jīng)營，則可以考慮不需要股東會決議。反之，如果履約擔(dān)保的標的金額較大，擔(dān)保范圍涉及公司核心資產(chǎn)，且可能影響公司正常經(jīng)營，則建議經(jīng)過股東會決議。 此外，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)注意以下事項： * 對于無需經(jīng)過股東會決議的履約擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)由具有決策權(quán)的董事會或者經(jīng)理層按照授權(quán)流程進行決策； * 對于不符合法律規(guī)定或者章程規(guī)定的履約擔(dān)保，即使經(jīng)過股東會決議，其效力也可能受到法律的質(zhì)疑。 **總結(jié)** 履約擔(dān)保是否需要經(jīng)過股東會決議，法律上并無明確規(guī)定，司法實踐中認識也不統(tǒng)一。理論上，應(yīng)當(dāng)綜合考慮履約擔(dān)保的具體內(nèi)容及風(fēng)險，股東會決議制度的目的性，以及公司章程的規(guī)定等因素，進行綜合判斷。在實踐中，建議企業(yè)結(jié)合具體情況合理決策，并注意相關(guān)法律風(fēng)險。
