履約保證金是承包人或者供應(yīng)商在簽訂合同時向發(fā)包人或者采購人交納的一筆金錢，目的是為了確保承包人或者供應(yīng)商履行合同義務(wù)，防止出現(xiàn)違約行為。我國法律對此并沒有強(qiáng)制規(guī)定，是否需要交納履約保證金由合同雙方協(xié)商約定。
### 需要交納履約保證金的情況在以下情況下，合同雙方可能會約定交納履約保證金：
- **合同金額較大，風(fēng)險較高時：**對于合同金額較大、工程復(fù)雜、工期較長的項(xiàng)目，發(fā)包人為了降低風(fēng)險，可能會要求承包人交納履約保證金。 - **承包人資信較差時：**如果承包人的資信較差，發(fā)包人對承包人的履約能力存疑，也可能要求承包人交納履約保證金。 - **合同中有明確約定：**合同中明確約定需要交納履約保證金時，承包人必須按照約定的方式和金額交納。 ### 履約保證金的金額和比例履約保證金的金額一般不會超過合同金額的30%，具體比例由合同雙方協(xié)商約定。但需要注意的是，對于國有投資項(xiàng)目，履約保證金的**比例不得超過合同金額的10%。
### 履約保證金的保管和使用履約保證金由發(fā)包人或者采購人保管，在承包人或者供應(yīng)商履行合同義務(wù)期間，不得動用。如果承包人或者供應(yīng)商違約，發(fā)包人或者采購人可以從履約保證金中扣除非法所得或者造成的損失，并解除合同。
### 履約保證金的返還在承包人或者供應(yīng)商完全履行合同義務(wù)后，發(fā)包人或者采購人應(yīng)當(dāng)及時將履約保證金向承包人或者供應(yīng)商返還。但以下情況除外：
- **承包人或者供應(yīng)商存在違約行為：**如果承包人或者供應(yīng)商違約，發(fā)包人或者采購人可以從履約保證金中扣除非法所得或者造成的損失。 - **雙方有約定：**合同中約定履約保證金在一定期限內(nèi)不予返還的，發(fā)包人或者采購人可以按照約定期限保留履約保證金。 ### 履約保證金的爭議解決如果履約保證金的返還出現(xiàn)爭議，當(dāng)事人可以協(xié)商解決。協(xié)商不成時，可以向合同履行地或者履約保證金保管地人民法院提起訴訟。
### 法律規(guī)定關(guān)于履約保證金，我國法律主要有以下規(guī)定：
- 《合同法》第279條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)向另一方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)向另一方支付罰款，具體數(shù)額由當(dāng)事人約定。” - 《政府采購法》第36條規(guī)定：“采購文件中不得要求投標(biāo)人提供超出法律法規(guī)規(guī)定的履約保證金、投標(biāo)保證金?！?- 《招標(biāo)投標(biāo)法》第55條規(guī)定：“評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評分標(biāo)準(zhǔn)，對投標(biāo)文件進(jìn)行評審，并對合格的投標(biāo)人進(jìn)行排序，確定中標(biāo)候選人。投標(biāo)文件的評分標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)明確綜合評價因素、分值及權(quán)重，并且應(yīng)當(dāng)向所有投標(biāo)人公開。” ## 履約保證金的利弊 ### 利弊履約保證金制度存在著一定的利弊：
**利處：** - **降低發(fā)包人風(fēng)險：**履約保證金可以保障發(fā)包人的利益，如果承包人違約，發(fā)包人可以從履約保證金中獲得賠償。 - **促進(jìn)承包人履約：**履約保證金制度可以促使承包人認(rèn)真履行合同義務(wù)，避免出現(xiàn)違約行為。 **弊端：** - **增加承包人成本：**履約保證金會增加承包人的成本，尤其是對于合同金額較大的項(xiàng)目，承包人可能會承擔(dān)較大的資金壓力。 - **限制市場競爭：**對于需要交納履約保證金的項(xiàng)目，由于小企業(yè)和資金實(shí)力較弱的企業(yè)難以承擔(dān)較高的履約保證金，因此可能會限制市場競爭。 ### 優(yōu)化建議為了優(yōu)化履約保證金制度，可以考慮以下建議：
- **合理確定履約保證金比例：**根據(jù)合同的金額、風(fēng)險程度和承包人的資信情況，合理確定履約保證金比例，既要保證發(fā)包人的利益，又要避免對承包人造成過重的負(fù)擔(dān)。 - **規(guī)范履約保證金的保管和使用：**制定明確的履約保證金保管和使用制度，確保履約保證金的安全和合理使用。 - **探索履約保證金替代機(jī)制：**探索其他替代履約保證金的機(jī)制，例如保函、保險、履約能力評級等，以降低承包人的資金壓力和促進(jìn)市場競爭。 - **強(qiáng)化合同管理和監(jiān)督：**加強(qiáng)合同管理和監(jiān)督，通過對合同的履行情況進(jìn)行定期檢查和評估，及時發(fā)現(xiàn)和解決問題，降低違約風(fēng)險。 ## 履約保證金的實(shí)務(wù)操作 ### 交納方式履約保證金一般以銀行轉(zhuǎn)賬或銀行保函的方式交納。承包人或者供應(yīng)商在交納履約保證金時，應(yīng)當(dāng)按照合同約定提供相應(yīng)的銀行憑證或保函。
### 保管方式履約保證金由發(fā)包人或者采購人保管。發(fā)包人或者采購人應(yīng)當(dāng)將履約保證金存入專門的監(jiān)管賬戶，并對履約保證金的保管和使用進(jìn)行嚴(yán)格管理。
### 返還方式在承包人或者供應(yīng)商完全履行合同義務(wù)后，發(fā)包人或者采購人應(yīng)當(dāng)及時將履約保證金向承包人或者供應(yīng)商返還。發(fā)包人或者采購人可以采用銀行轉(zhuǎn)賬或其他方式返還履約保證金。
### 爭議處理如果履約保證金的返還出現(xiàn)爭議，當(dāng)事人可以協(xié)商解決。協(xié)商不成時，可以向合同履行地或者履約保證金保管地人民法院提起訴訟。
## 結(jié)語履約保證金制度是一種保障合同履行的重要機(jī)制，有利于維護(hù)合同各方的利益。但需要注意的是，履約保證金制度的實(shí)施必須結(jié)合實(shí)際情況，合理確定履約保證金比例，規(guī)范管理和使用，并探索替代機(jī)制，以避免對市場競爭造成負(fù)面影響。
